2010年一级建造师考试《法规及相关知识》辅导资料（51）

　　（一）合同义务转移的概念

　　合同义务转移是指在不改变合同权利义务内容基础上，承担合同义务的当事人将其义务转由第三人承担。合同义务转移可以分为合同义务全部转让和合同义务部分转让。

　　合同义务部分转移指合同原债务人并不脱离合同关系，而由第三人与原债务人共同承担债务。原债务人与第三人承担连带债务，除非当事人另有特别约定。

　　合同义务全部转移指第三人取代合同原债务人地位而承担全部债务，并使原债务人脱离合同关系。

　　（二）合同义务转移的条件

　　合同义务只有在一定条件下方可转移。

　　1．被转移的债务有效存在

　　本来不存在的债务、无效的债务或者已经终止的债务，不能成为债务承担的对象。

　　2．第三人须与债务人达成协议

　　第三人如果不接受该债务，债务人是不可以将债务强行转移给第三人的。

　　3．被转移的债务应具有可转移性

　　如下合同不具有可转移性：

　　其一，某些合同债务与债务人的人身有密切联系，诸如，以特定债务人特定技能为基础的合同（例如演出合同），以特别人身信任为基础的合同（例如委托合同），一般情况下，此类合同义务不具有可转移性。

　　其二，如果当事人特别约定合同债务不得转移，则这种约定应当得到遵守。

　　其三，如果法律强制性规范规定不得转让债务，则该合同债务不得转移。例如《建筑法》第28条规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人。这就属于法律强制性规范规定债务不得转移的情形。

　　乙符合法定的程序

　　《合同法》第84条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”

　　债务转移同时也要遵守《合同法》第87条的规定，即：“法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。”

　　[重点解析]

　　我们注意此处用的词是“同意”。也就是说只有在债权人同意的情况下，才可以转移债务，否则就不可以转移。

　　这是因为，债务的转移意味着新债务人取代了原债务人，而新债务人履行债务的能力如何并不确定，因此，这种情况有可能会导致债权人的债权无法得以实现，债权受到损害。因此，需要征得债权人的同意。而前文的债权转让，则不存在损害债务人的可能，因此只需要“通知”债务人就可以了。

　　（三）合同义务转移的效力

　　1．承担人成为合同新债务人

　　就合同义务全部转移而言，承担人取代债务人成为新的合同债务人，若承担人不履行债务，将由承担人直接向债权人承担违约责任；原债务人脱离合同关系。就合同义务部分转移而言，债务人与承担人成为连带债务人。

　　2．抗辩权随之转移

　　由于债务已经转移，原合同的债务人已经由第三人代替，所以，债务人的抗辩权就只能由接受债务的第三人行使了。

　　《合同法》第85条规定：“债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。”

　　3．从债务随之转移

　　《合同法》第86条规定：“债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从

　　债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。

　　[重点解析]

　　此义务转移的效力，能理解即可。